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公司非关联性商事担保的规范适用分析
2013-06-25 09:08李建伟

公司决议的法定化、内部决议效力的外部化使得公司担保行为能真实的反映股东意思,提示债权人不能只为自己交易的达成而不顾可能的越权行为对公司财产安全和股东利益的影响。但是,债权人和担保人双方共存于同一担保合同中,实质上是休戚与共的关系,为对立又统一的亲密利益相关体。逻辑上讲,担保合同具有从属性,但现实却是债权人恰因信赖担保合同而同意与债务人签订债务合同或同意债务人延期偿还债务,即担保合同构成债权人签署主债务合同的信赖基础。担保制度的确立使得债权人的债权受偿超出了债务人的财产范围,为债权的实现提供了更为广泛和坚实的保障基础,真正强化了债务人的履约信用。[19]正如学者所言,“如果说信贷是现代商业发展的发动机,那么,担保就是这台发动机正常运转的润滑剂。”[20]如果忽视担保合同的风险分散功能,主债权实现不能的风险转由债权人承担,势必导致信贷萎缩,影响商业发展。因此,担保制度必须考虑如何更好的为 “发动机”提供 “润滑剂”,即担保制度的设置须维护债权人对担保合同有效的合理信赖。从合同法角度讲,为保护债权人而采取强制规范,似已成为天经地义的 “自然规则”。但对于自愿债权人来说,他们是可以充分借助订约自主权,在订立合同时,主动防御以避免所谓的外部性。因此,对这类债权人保护主要依托 “自我谨慎”来实现。强制性规范只在其 “无法自我谨慎”或者 “自我谨慎被打败”时,才有适用 (设定)可能。对于非自愿的债权人来说,由于其缺乏类似于自愿性债权人那种自我防御的机会,基于公平原因,对其实施强制性法律保护的可能性更大。所以,在 “可合同”情形下,债权人的保护问题主要不通过强制性规范进行,而是由具体的商业谈判提供;在 “无合同”或者 “不可合同”的情形,债权人的保护问题才需借助强制性规范的援助,这时商业谈判可能不能提供公平帮助。[21]担
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保合同中双方意思表示的一致并非完全基于一般双方法律行为中的 “同意规则”,而是夹杂着同意规则和法律的强制性规定。担保债权人作为担保合同自愿债权人,可以充分借助订约自主权,在订立合同时,主动防御以避免所谓的外部性。但是,基于保护公司股东利益的目的,法律强制实现公司内部决议效力的外部化。债权人并不参与决议内部形成过程,无法全然知悉决议。对此,担保权人当属非自愿债权人,缺乏类似于自愿性债权人那种自我防御的机会,需借助法律规范的帮助。从商事组织法的角度讲,为维护公司股东利益,法律为此特别规定了担保决议的法定化及内部决议效力的外部化。公司对外担保合同以股东会或者董事会决议为要件,决议瑕疵就是担保合同中公司方意思表示瑕疵。如果公司担保决议被撤销必然影响到担保合同效力,正如双方法律行为中任何一方的意思表示瑕疵会影响到该法律行为的效力一样。但是当履行被撤销之 “决议”而发生的其他法律关系,涉及公司、公司内部诸利益主体之外的第三人利益时,在回答决议被撤销之判决对于以该决议为成立要件或生效要件的涉外法律关系有何效力时,首先应该肯定的价值选择是维护交易安全,稳定交易秩序,保护善意第三人利益。在此前提下,决议被撤销之判决是否具有溯及力应当是围绕是否存在善意第三人而展开。[22]因为公司决议具有团体法上的行为性质,判决的对世效力须谋求公司组织法律关系的整体性、稳定性,公司决议

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撤销的判决之溯及力不能简单的适用民法法律行为被判决撤销、无效具有绝对溯及既往的效力。因为以公司决议为基础的公司行为如被溯及无效,将产生公司组织法律关系的混乱,损害第三人利益。同时如果交易的履行已经产生一定的后果,此时客观上不可能因决议的撤销而溯及恢复原状,如新股发行事项,否则严重危及交易安全。因此,公司法在处理瑕疵决议被撤销后的溯及力问题上,而应视具体情形尊重既成事实,注意保护善意第三人。[23]此处第三人的 “善意”的含义,是指不知道且不应知道股东会、董事会的决议有瑕疵。具体而言:针对非以股东会、董事会决议为法定有效要件的行为,应概括的推定第三人为善意;对于需以股东会、董事会决议为成立要件或生效要件的公司行为,例如公司法明确规定的公司合并等须经股东会决议的行为,善意指第三人通过形式审查并不足以发现有导致决议可撤销事由者。[24]公司担保行为需以公司决议为效力要件,原则上,担保决议因效力瑕疵被撤销溯及公司对外的担保行为,但债权人可以举证证明自己已对公司章程和决议进行形式审查但仍未能发现决议瑕疵的事由。如此,则债权人构成善意第三人,被撤销决议的溯及力被切断,公司的对外担保行为继续有效。

 

 

 
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决议
相对于公司章程的 “浏览确认”,公司决议审查范围的界定要复杂的多,理论争议也更多。但无论学界还是实务界有一项共识性的意见,绝大多数人都赞成确认形式审查标准。纵观形式审查标准的赞成理由,包括以下几个方面:其一,适当履行原则因素;其二,交易成本因素;其三,信息不对称因素。但在形式审查标准的共识下,对形式审查的内涵理解仍存严重的分歧。[27]有学者认为,“形式审查不是不审查,更不能只审查担保决议中的公司章程或法定代表人个人名章之真伪,而要审查公司章程和相关的公司担保决议的真实性与合法性。审查对象不仅包括决议内容的合法性、决议条款的逻辑性与真实性、决议的表决情况 (如赞同、否决、弃权),还包括股东或者董事签名的真实性等方面。”[28]有学者认为,对于公开公司公告的董事姓名等有审查义务,对于签名真实性则是无从知道,但对于董事的 “人头”则是属于审查范围,一般需要书面决议文件作为证明文件,若有其他佐证,也可由法官自由裁量。[29]有实务界人士认为,“担保权人在对有关决议文件进行审查时,仅需负形式审查义务,即只要审查有关决议文件是否符合法律规定,即尽到了合理注意义务。决议上的签名是否为董事亲笔所签,属于实质审查的范畴,担保权人对此并无法定义务。”[30]还有学者认为,“作为形式审查标准的基本要求,银行债权人仅对公司章程、股东会或董事会决议的真实性与合法性进行合理审慎的审查即可,
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但要尽到具有普通伦理观念和智商的理性银行从业人员在同等或近似情况下应当具备的审慎、主意和技能。”[31]以上不同的主张,虽有共同点,但差异点不容抹杀,差异主要集中在:判断公司章程、决议文件的形式真实性,还是包括决议程序的违法抑或签章的实际真伪?
从动态视角,决议体现为公司作出决议的一系列环节,如股东大会会议的召集、主持、辩论、表决等行为;从静态视角,决议仅仅为呈现在债权人面前的一份书面文本。股东会、董事会决议的作出包括的公司机关、股东、董事的一系列动态的行为,完全属于公司内部程序,债权人无法参与也无从观察,因此也无从审查决议作出的全过程所涉及的动态因素。正如在绵阳市红日实业有限公司、蒋洋诉绵阳高新区科创实业有限公司股东会决议效力及公司增资纠纷案中,最高人民法院在裁判摘要中所言:“出处于保护善意第三人和维护交易安全的考虑,在公司内部意思形成过程存在瑕疵的情况下,只要对外的表示行为不存在无效的情形,公司就应受其表示行为的制约。”[32]因此,债权人对决议的非记载的形成程序事项无须审查。但是对于静态的决议文本,债权人完全可以要求担保人公司
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方提供并对其予以审查。审查范围仅限于决议文本所载的字面内容,主要是文义性审查及简单的逻辑审查,并不对决议内容进行真实性审查。文义性审查所包含的内容,首先是决议机关是否为章程规定机关。此处一个值得探讨的问题是,公司章程规定股东会为决议机关、却由董事会作出的,或者反之的,如何处理?股东会与董事会是平行的委托——代理关系而不存在类似隶属的上下级关系,在既定的法律框架下,既然公司章程规定了股东会、董事会的各自担保决议权限,其目的即为规范公司治理机制,股东会或者董事会作为公司机关应该遵守公司章程规定,不得干预对方行使权力也不得僭越对方的权力。债权人通过审查既然对此明知,亦应负有配合义务。因此,在公司内部,股东会或董事会决议仍然因为违反公司章程的规定而构成可撤销的公司决议。在该决议被撤销之前,该担保行为应该被认定为有效。其次,决议担保数额是否符合章程规定数额限制如何判断?如果章程有单项担保限额规定,那么担保合同中超过的部分无效,自无疑义;如果章程仅是对公司担保总额予以规定,因 《公司法》对于非上市公司对外担保总额并无限制性规范,公司在一定期间内提供过几笔担保、每笔担保的数额是多少、还款期限如何等都属于公司内部的财务信息,涉及公司的商业秘密,公司之外的第三人是难以知悉的。因此,若非该单笔担保超过公司担保总限额,则应该认为决议不存在效力瑕疵;即使担保总额超过了公司章程规定限额,依据 《公司法》第 22 条第 2 款之规定,该担保决议也属于可撤销决议,其被撤销并不当然影响担保行为的效力。再次,决议文本上所载股东及其股份数额是否符合有效决议要件,如何判断?这主要根据决议文书上股东签章及所载股东持股比例来确认,并不对签字的真实性予以审查。如果章程对决议比例有特殊规定要符合章定比例。这不仅涉及文义审查,还需要借助于简单的逻辑审查即可明了。

 

 

 

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