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公司非关联性商事担保的规范适用分析
2013-06-25 09:08李建伟
公司决议的法定化、内部决议效力的外部化使得公司担保行为能真实的反映股东意思,提示债权人不能只为自己交易的达成而不顾可能的越权行为对公司财产安全和股东利益的影响。但是,债权人和担保人双方共存于同一担保合同中,实质上是休戚与共的关系,为对立又统一的亲密利益相关体。逻辑上讲,担保合同具有从属性,但现实却是债权人恰因信赖担保合同而同意与债务人签订债务合同或同意债务人延期偿还债务,即担保合同构成债权人签署主债务合同的信赖基础。担保制度的确立使得债权人的债权受偿超出了债务人的财产范围,为债权的实现提供了更为广泛和坚实的保障基础,真正强化了债务人的履约信用。[19]正如学者所言,“如果说信贷是现代商业发展的发动机,那么,担保就是这台发动机正常运转的润滑剂。”[20]如果忽视担保合同的风险分散功能,主债权实现不能的风险转由债权人承担,势必导致信贷萎缩,影响商业发展。因此,担保制度必须考虑如何更好的为 “发动机”提供 “润滑剂”,即担保制度的设置须维护债权人对担保合同有效的合理信赖。从合同法角度讲,为保护债权人而采取强制规范,似已成为天经地义的 “自然规则”。但对于自愿债权人来说,他们是可以充分借助订约自主权,在订立合同时,主动防御以避免所谓的外部性。因此,对这类债权人保护主要依托 “自我谨慎”来实现。强制性规范只在其 “无法自我谨慎”或者 “自我谨慎被打败”时,才有适用 (设定)可能。对于非自愿的债权人来说,由于其缺乏类似于自愿性债权人那种自我防御的机会,基于公平原因,对其实施强制性法律保护的可能性更大。所以,在 “可合同”情形下,债权人的保护问题主要不通过强制性规范进行,而是由具体的商业谈判提供;在 “无合同”或者 “不可合同”的情形,债权人的保护问题才需借助强制性规范的援助,这时商业谈判可能不能提供公平帮助。[21]担
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保合同中双方意思表示的一致并非完全基于一般双方法律行为中的 “同意规则”,而是夹杂着同意规则和法律的强制性规定。担保债权人作为担保合同自愿债权人,可以充分借助订约自主权,在订立合同时,主动防御以避免所谓的外部性。但是,基于保护公司股东利益的目的,法律强制实现公司内部决议效力的外部化。债权人并不参与决议内部形成过程,无法全然知悉决议。对此,担保权人当属非自愿债权人,缺乏类似于自愿性债权人那种自我防御的机会,需借助法律规范的帮助。从商事组织法的角度讲,为维护公司股东利益,法律为此特别规定了担保决议的法定化及内部决议效力的外部化。公司对外担保合同以股东会或者董事会决议为要件,决议瑕疵就是担保合同中公司方意思表示瑕疵。如果公司担保决议被撤销必然影响到担保合同效力,正如双方法律行为中任何一方的意思表示瑕疵会影响到该法律行为的效力一样。但是当履行被撤销之 “决议”而发生的其他法律关系,涉及公司、公司内部诸利益主体之外的第三人利益时,在回答决议被撤销之判决对于以该决议为成立要件或生效要件的涉外法律关系有何效力时,首先应该肯定的价值选择是维护交易安全,稳定交易秩序,保护善意第三人利益。在此前提下,决议被撤销之判决是否具有溯及力应当是围绕是否存在善意第三人而展开。[22]因为公司决议具有团体法上的行为性质,判决的对世效力须谋求公司组织法律关系的整体性、稳定性,公司决议
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撤销的判决之溯及力不能简单的适用民法法律行为被判决撤销、无效具有绝对溯及既往的效力。因为以公司决议为基础的公司行为如被溯及无效,将产生公司组织法律关系的混乱,损害第三人利益。同时如果交易的履行已经产生一定的后果,此时客观上不可能因决议的撤销而溯及恢复原状,如新股发行事项,否则严重危及交易安全。因此,公司法在处理瑕疵决议被撤销后的溯及力问题上,而应视具体情形尊重既成事实,注意保护善意第三人。[23]此处第三人的 “善意”的含义,是指不知道且不应知道股东会、董事会的决议有瑕疵。具体而言:针对非以股东会、董事会决议为法定有效要件的行为,应概括的推定第三人为善意;对于需以股东会、董事会决议为成立要件或生效要件的公司行为,例如公司法明确规定的公司合并等须经股东会决议的行为,善意指第三人通过形式审查并不足以发现有导致决议可撤销事由者。[24]公司担保行为需以公司决议为效力要件,原则上,担保决议因效力瑕疵被撤销溯及公司对外的担保行为,但债权人可以举证证明自己已对公司章程和决议进行形式审查但仍未能发现决议瑕疵的事由。如此,则债权人构成善意第三人,被撤销决议的溯及力被切断,公司的对外担保行为继续有效。
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